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中级经济基础备考考点:合同法律制度(6)

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中级经济基础第三十五章考点

 

合同的保全

合同的保全,是指法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权人债权的实现受到危害,而设置的保全债务人责任财产的法律制度,具体包括债权人代位权制度和债权人撤销权制度

合同保全的方式

 

代位权

撤销权

含义

当债务人怠于行使其债权对债权人造成损害时,债权人为保全其债权,得以自己的名义行使债务人权利的权利。 因债务人放弃其到期债权或无偿转让其财产,对债权人造成损害的,债权人请求法院撤销债务人该行为的权利。

行使条件

①债权人对债务人的债权合法

②债务人享有债权,且该债权非专属于债务人自身

③债务人怠于行使其到期债权

④因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成了损害

具备上述条件,债权人可向法院提出行使其代位权

客观条件

①债务人实施了一定的处分财产的行为。处分财产的行为包括:放弃债权或债权担保、恶意延长到期债权的履行期限、无偿转让财产、以明显不合理低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产等。

②债务人的处分行为已发生法律效力

③债务人处分财产的行为危害到债权的实现

主观条件:在债务人实施损害债权人利益的处分行为时, 受让人知道该情形。

行使撤销权须向法院提起诉讼,法院认定撤销权成立的,债务人处分财产的行为自始无效

 

合同的转让、变更及解除

合同的转让

合同权利的转让: 债权人转让权利的,应当通知债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。【债权人一旦发出转让权利的通知,就意味着 合同的权利已归受让人所有或者和受让人分享,债权人不得再对转让的权利进行处置,因此,原债权人无权撤销转让权利的通知】

在《合同法》中规定了不具有可转让性的情形:

  • 根据合同性质不得转让:具有人身性质的债权属于专属性的权利,基于对特定当事人的信用而发生的债权等都是不能转让的
  • 按照当事人约定不得转让:当事人在订立合同时可以特别约定不得转让合同权利,这一约定与合同具有同样的法律效力
  • 依照法律规定不得转让

合同义务的转让:债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。

概括转让:合同当事人一方其权利义务一并转让给第三人,第三人概括承受该合同权利义务的行为。

 

合同的变更

合同的变更主要发生在下列场合:

  • 基于法律的直接规定而变更合同,如因债务人的违约行为使合同不能履行时,履行合同债务变更为损害赔偿债务;
  • 经当事人双方协商一致而变更合同;
  • 因重大误解而订立合同的,有重大误解的一方当事人可以通过行使变更权变更合同;
  • 因情势变更使合同继续履行显失公平的,当事人可以请求变更合同。
  • 当事人之间通过协商的形式变更合同的,不必经诉讼程序或仲裁程序。
  • 当事人一方因重大误解或情势变更而提出变更合同请求的,一般应经过法院或仲裁机构的裁决。

 

 合同的解除

 合同解除是指在合同成立后,在具备解除条件时,因当事人一方或双方的意思表示,提前消灭合同效力的法律行为

合同解除的类型

 

  • 协议解除

根据规定:“当事人协商一致,可以解除合同。”经协议解除合同的,实际就是通过订立一个新的合同来解除原来的合同。

  • 基于解除权的解除

解除权是指合同当事人可以依据法律规定或合同约定的条件解除合同的权利。解除权是一种形成权,即只要解除权人将解除合同的单方意思表示通知对方即可产生解除合同的效力,而不必经对方的同意,所以,基于解除权解除合同属于合同的单方解除

  • 约定解除与协议解除的区别:
项目 约定解除 协议解除
①是否事先约定 事先的约定 事后的约定
②是否一定产生解除合同的效果 不一定 产生
③是否为单方行为 单方行为—解除权人不必经对方同意 双方行为—当事人双方通过协议解除合同,不能单方解除合同。
  • 法定解除

法定解除是指在合同成立之后,没有履行或没有履行完毕前,当事人一方根据法律规定的合同解除的条件而解除合同的行为

我国《合同法》规定:有下列情形之一的,当事人可以解除合同:

①因不可抗力致使不能实现合同目的

②在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务

③当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行

④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的

⑤法律规定的其他情形

 

违约责任

项目

具体内容

概念

违约责任只在合同关系当事人之间产生,对于合同以外的第三人并不发生违约责任, 不论是在债务人向第三人履行债务的场合,还是在第三人向债权人履行债务的场合,均由债务人向债权人承担违约责任
 

构成要件

违约行为

预期违约

在合同有效成立后履行期限届满前的违约行为。实践中可能表现为明示的预期违约和默示的预期违约

实际违约

合同履行期限届满后发生的违约

主观过错

我国实行的是严格责任,只要当事人实施了违约行为,就推定其主观上有过错
 

 

承担违约责任的方式

继续履行

债权人在债务人违约行为发生后请求人民法院或仲裁机构强制债务人继续按照合同的约定履行债务

支付违约金

当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,如果当事人在合同中没有约定违约金,则不产生违约金的责任形式;关于违约金数额的条款并不是绝对不变的;合同中的违约金条款具有从合同性质;违约金只有在违约行为发生后才能生效。

违约损害赔偿

当事人一方违约,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。损害赔偿的目的主要是弥补或填补因违约行为造成债权人的利益损失。损害赔偿的范围原则上以当事人的实际损失为限。

违约的免责事由

不可抗力

不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力仅指客观情况,属于事件范畴,并不包括民事主体行为。

【注意】:

①并不是所有不可抗力的发生都能构成违约的免责事由,只有不可抗力影响到合同的履行时才可以免责

②只有当不可抗力发生在合同履行期内,才能构成免责事由

受害人的过错

当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任;当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大,没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。

免责条款

合同当事人在合同中约定的免除其在将来可能发生的违约责任的条款。

【注意】合同中的下列免责条款无效

①造成对方人身伤害的

②因故意或者重大过失造成对方财产损失的

 

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